创始人笔记 | 当前情境下,中国刑辩律师到底能做点什么?
2024-04-16

最近在办理一个南方某省的受贿案件,因案外力量强大且特殊,我的当事人面临极大压力,四面受困。为了持续鼓励并保护他勇于斗争,坚持客观事实,我和徒弟源涌几乎每周飞去会见一次。

从机场步行到看守所,全程七公里,我已走了很多次。一路上,我常常琢磨“辩护律师”的职业本义是什么?当前情境下,中国刑辩律师到底能做些什么?十几年辩护人生涯,我的认识也在发生着变化。想多了,总会有一些新的体会,今天给它写出来,和各位年轻的法律人共勉。

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一、当前刑事辩护的五个明显变化

1.功能弱化

经过三十多年的改革,中国刑事辩护由“法庭辩护”发展为“全流程辩护”,法庭审判也由指控式审判发展成控辩式审判,逐渐形成了对抗性辩护的庭审常态。这是巨大的进步,是几代法律人努力的结果。但这几年,社会矛盾激烈,刑事案件数量高企,去“库存”的现实要求极为急迫,公检法强势“进攻”,认罪认罚全流程推行,辩护律师很多时候处于被动配合之势,甚至被要求做出“助攻”之力。

我们无助、无奈,也深感无聊。

这是行业问题,会影响到每一位律师,但个人无法改变大的时代背景。我们要学会在大趋势中寻找小趋势,再顺小势而为,不要只是埋怨。夹缝里也有阳光,坚壁上也会有土壤,努力办理每一个案件,结果好,委托人高兴,结果不佳,自己心安,毕竟,自己没有输在态度上。人类社会所有的行为都是一场游戏,都是一个过程,积极参与,平静感受,成败在“天”。

2.市场不均

刑事辩护全覆盖以后,大量案件由法援律师消化,刑事辩护率大幅提高,一定程度上,是法治的进步,但辩护质量还是有待提升的。法援律师的用人单位是律所,实际用工单位是ZF,受ZF的指派参加辩护,按办案数量结算劳动报酬,实际上是律师业的劳务派遣。这种全局性的安排,一定会有结构上的矛盾,不只是辩护质量的问题,还有刑辩律师的整体成长问题,刑辩律师一定是在大量的庭审对抗中成长的,而法援律师有时候真的就成了“签字律师”“配合友军”。更有甚者,法援律师沦为挡住社会律师参与辩护的障碍物,这次沸沸扬扬的江西鹰潭“占坑”事件,张庆方博士被逼到最高法院大门口去“求援”,这是个案之痛,更是行业之殇,无不让人扼腕叹息。

司法机关通过认罪认罚对刑事案件进行繁简分流,大部分案件都走认罪认罚程序,社会辩护业务直线下降,市场冷热不均,这估计是以后很长一段时间内的常态,我们青年律师必须有心理准备。

3.监管更严

整体来讲,这是好事,我们已经是大几十万的职业群体了,没有规矩是不行的,毕竟,我们“散漫”很久了。也不要害怕“狼”来了,专业是最好的职业护城河,我们要坚守职业底线,勇攀专业上限。把看上去高大上的刑事辩护,分解为一个个有温度、有力度的执业行为。让略显神秘的刑事辩护,变得鲜活,变得具体,国家看得见,当事人悟得到。

行业监管是制约,也是保护。我们一定要敬畏规则、谨慎行事,不要大意踩坑,更不要自作聪明,总想着变通或跨越某些规则。当一位律师为了签下案件或者“办好”案件极力去变通时,他离地狱之门就不远了,这话毫不夸张,我们一定要珍惜羽毛,在“循规蹈矩”的前提下,再做灵活处理。

在这个不确定的世界里,我们要乖巧地活着。毕竟,没有谁会为我们托底。入行时,我们浑身都是时代使命;到头来,才发现原来大部分人仅仅是讨口饭吃。大家多珍惜哟,我们设想一下,一个挑夫,失去扁担后的命运,该是多么艰难啊。

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4.竞争激烈

法律服务人才的供给量太大,全国执业律师已经超过73万,而且每年都会以十几万的速度倍增。业务市场存量不足,增量十分有限,僧多粥少,竞争一定白热化。尤其是还有很多马路“游击队”,对我们的冲击极大。

那我们该怎么办呢?唯有坚持职业主义、专业主义、长期主义。用负责的态度就可以击败50%的竞争者,再用不错的专业能力去战胜20%,最后用独有的温度比过10%,最终让自己成为20%的优胜者。在这20%的江湖里,就不要在乎谁强谁弱了,生活有保障,意义有希望,可以无他求了。

所有真正优秀的律师都是熬出来的,时间不语,但它可以回答一切。现在你不行,可能是因为你年轻;将来你不行,那一定是因为你没有努力。没有关闭的行业,只有倒闭的门店,每一个人都有机会,关键是我们如何抓住机会、如何利用机会。

5.对手愈强

公检法的整体水平在不断提高,相对应,基于认罪认罚和刑辩全覆盖政策影响,律师却很难得到真正意义上的刑事辩护“全流程历练”。法援案件多了,认罪认罚案件多了,真实的对抗场景少了,大家的求胜欲也就降低了。在战场上真刀真枪地拼杀和在练兵场里摆擂台比划几下,对辩护律师的影响和成长是不一样的。

这年岁,有个案件做,真的很幸运,我们一定要一案一精品,一案一复盘,实体辩作用不大,那就刚程序;实体和程序空间都不大,那就做知识积累,做过程服务(客户体验),做办案技巧探索,为下一个案件打下基础,我们所有的付出,都会在将来的执业行为中得到补偿。

青年律师,靠勤奋;中年律师,靠专业;成熟律师,靠阅历(专业、经验、见识、资源、认知、智慧、格局、胸怀、故事)。

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二、我理解的刑事辩护的本义

刑事案件的律师,叫辩护人;
其他案件的律师,叫代理人。

刑事辩护只占律师业务很小的一部分,但它的称谓却是独立存在的,其特殊性可想而知。它区别于其他所有案件,我想最大的区别还是:刑事辩护具有独立性,最少是相对独立性,它的权利来源是法律规定;而其他案件代理人的权利都来自于委托人的具体授权。

这就要求刑辩律师必须依法独立行使辩护权,穷其所有合法手段为被告人开释,可以根据自己对案件事实和适用法律的理解,独立制定辩护策略,选择适当的辩护方式,不受任何外界的控制。

这里的独立性主要是强调独立于司法机关和其他组织,切不可片面理解为独立于被告人的意志,辩护人(指定辩护除外)的身份来源是被告人,辩护的最终法律效果承受人是被告人,被告人的意志应该得到足够的尊重,辩护期间,要有商、有量,有坚持、有共识,一起努力争取最佳结果。

代理律师则必须依委托人具体授权进行明确的代理活动,要严格注意权利边界,不可越权。律师与委托人之间分工协作,价值交换,你出钱,我出力,律师在委托人划定的授权范围内精工细作。

那么,何为辩护呢?顾名思义,辩护,就是辩+护。

辩,即辩解、辩明、辩白。一个刑事案件,无非是事实之争和法律之辩两件大事,我们通过辩析,把犯意形成、实施过程、行为定性、后果定量、法律适用、量刑评价、程序正当等,一一辩明,争取和司法机关达成一定的共识。事实是客观的,评价是主观的。辩护的过程,就是人与人之间互相尊重、互相理解、互相说服的过程。

对抗不对立,
沟通不勾兑,
交流不交易。

作为辩护人,我们的工作到底是去说服,还是去证明呢?这是常常会混淆青年律师的一个大问题。

我的理解是:总是去说服,偶尔去证明。

我们主要还是根据司法机关提供的材料去反驳、去辩解、去说服,而不是去证明。这就决定了,辩护律师就是对抗公权力的,这是辩护职业的天然属性。明白这一点十分重要,不然,就很难理解辩护律师的职业定位。现实中,常常是公检法三家合作“蹂躏”律师,像极了斗地主游戏,还是三打一,辩护律师总是被斗的那个永远没有王炸的小地主,以至于我们会产生强烈的集体安全感焦虑。

公、检、法、律,本是一棵树蔸上长出的四根树芽,本该一起生长,共同撑起法治的蓝天。可是,律师背靠阴面,没有得到足够的阳光温暖,营养不良,长得很慢,多么希望改革渐进,法治先行啊。

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护,即保护、照护,是结果,更该是行动。一个人被采取刑事强制措施后,他的自由、生活、财富、机遇等都将发生极大改变,辩护律师的工作具有全局性的影响,我们责任重大。要做好任务清单,要步步为营,扎实推进,多一分努力,就多一份希望。

1.保护被告人不会被冤枉、被不公正待遇、被不当责罚,让他罚当其罪。法治是有了一些进步,但在个案中,依然容易有冤屈,律师要为自己的当事人呐喊,要敢于做无罪辩护,可以争取的情节,一定要据理力争。绝不做占坑律师,绝不让当事人有冤不申,要智慧地去做斗争,结果不一定能成功,但一定要始终坚持在成功的路上。

2.保护被告人的情绪、健康、认知、生活需求,让他真心悔过、认罪伏法。刑事辩护不能只关注案件的客观结果,被判多少年,被罚多少钱,被告人对刑事诉讼的整个流程和处理结果的主观认识也非常重要,它决定了被告人的感受和体验。很多时候,体验比现实更重要,主观会大于客观。帮助被告人建立正确认识,他能认罪伏法,能心服口服,他才有勇气接受教训,积极改造,不然他永远觉得他是被冤枉的,他是被区别对待的,刑罚很大程度上就失去了意义。这是刑事辩护中非常有价值、有意义的工作内容。

3.保护被告人心存的善意与希望,让他生命力不减,争取早日回归社会。我有个习惯:第一次会见,我就会让他对自己的行为进行反思,究竟是坏人处心积虑干了坏事,还是好人一不小心办了错事。当事人无一例外都会选择后者,他会深信不疑地认为自己确实是不慎犯错。这个思考会让他感受到,律师是在真诚地帮助他找到内心的善意,找到支撑下去的希望。激发当事人的善意,不但能帮助当事人建立良好心态,为以后的改变、改造和回归社会做准备,更可以在办案过程中提升当事人与律师之间的沟通效率。希望,更是十分珍贵,如果失去希望,当事人就会失去自我辩护的动力,隧道尽头的光一旦熄灭,等待当事人的可能是无尽的黑夜,进退维艰。在当事人意志消沉的时刻,辩护律师一定要唤醒当事人。这是我们的职业使命。

4.保护被告人家人的状态,律师是一座沟通的桥梁,更是他们传递温情的载体,让他们早日恢复正常的生活状态。很多时候,当事人的希望源于家人,家人的状态很大程度上决定了他的状态。为了让他对恢复正常生活保持期待,而不是沉浸在看守所的世界里,律师一定要架起当事人和家人之间的沟通桥梁,除了案件以外,可以多去管点“闲事”。主动问问他家里面的情况,甚至不只是问他老婆,问他孩子,还可以问问他父母,问问他爷爷奶奶。一旦判得太久,爷爷奶奶就很难见到。律师甚至可以组织视频会议,邀请主要家人参加,把案件“真相”、结果希望、未来安排、面临困难、律师计划等有分寸地做个汇报,让大家心里有底,走出幻想与恐惧,最终明白:专业,靠律师;希望,靠家人;自由,靠法治。大家齐心协力,各司其职,一起努力渡过难关。

5.保护当事人的财产和其他权益,让他损失减到最小,为将来的生活提供保障。刑事辩护关乎自由与生命,也关乎财产和生存。相对于自由刑,财产相关处罚和处置容易被轻视,尤其是经济犯罪,保护当事人的财产权益,是重中之重。扣押物品的合理性、涉案财物如何处置、退赔谅解的时机和成本、违法所得的退出、罚金的判定等问题,律师要进行清单化管理,不可遗漏。当事人常有的心态是特别担心以后的生活,不愿意在刑事案件中支付成本,这就容易错失重要的量刑情节,要知道,支付成本其实就是接受处罚,对应的是悔罪表现;而家人总是特别担心刑期,恨不得在当事人被拘留的第一时间就借钱求谅解。律师一定要帮助他们建立正确的认识,辅导他们可以选择在合适的时机支出必要的成本,争取必要的量刑情节,权衡利弊,最后充分尊重他们的决定。

6.保护当事人的婚姻和孩子,鼓励他们一起渡过难关,加深彼此的理解,以期重建往日美好。当事人回首过往种种时,最觉得愧对的,正是婚姻和家庭,我们要帮助他们进一步加深责任意识,加深彼此理解,让婚姻和家庭继续成为他们坚持走下去的意义。婚姻中丈夫和妻子角色不同,在刑事案件中的反馈也有不同。我没有具体统计过所有经办案件中当事人的性别,但男性的比例是远高于女性的。虽然样本有限,我发现一个特别的现象,就是当另一半可能面临刑罚或者已经被判徒刑,相较于男性,女性更有家庭责任感和继续一起渡过难关的信念感。西方社会学鼻祖孔德曾反复论证,就社会价值来说,女性的感性和利他主义情操比男性的理智和自私好得多。这话未必是真理,但却十分耐人寻味。面对当事人时,我们心里要明白的是,当事人需要家庭亲情的不间断输送,更需要被唤醒感性和责任。

当然,辩护律师的最核心责任还是:罚当其罪,认罪伏法。其他目的,是我们的附随任务,在刑事辩护举步维艰的背景下,我们可以多主动作为,以弥补主战场的成果不足。

有理,就该理直气壮;
无理,也要求情三分。

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三、我理解的刑事辩护的核心功能

刑辩律师,到底干点啥呢?

结合以上思考,我总结出来四个字:陪伴改变

陪伴:辩护律师用最大的善意、理解、同情、温和、周到、力量,来陪伴客户度过这段最黑暗的时光,让他感受到世间的温暖、秩序的力量、法律的正义。

改变:通过辩护人的专业服务和全方位努力,让当事人变得越来越好,最终认识到有罪该罚、自由可贵、未来可期。

我们可以和当事人一起落实好以下十件事:

1.不再抱怨:不再认为自己是倒霉蛋,而是违法必究的自然结果,只有坦然面对、积极辩护,才是正确姿势。

2.认罪悔罪:深刻剖析犯罪行为的前因后果,切实理解自己对社会造成的伤害,深感自己该勇敢承担法律责任。

3.配合审判:清楚国家刑事审判机制,理解公、检、法、律等职业的角色定位,明白自己的权利和义务。

4.减轻处罚:有冤喊冤,无冤求情,尽全力让当事人减轻处罚。

5.判后认识:服判息讼,吸取教训,告别过去,拥抱未来。

6.重燃希望:认真复盘全程,逐步建立自信,重新规划未来。

7.认知升维:人生很短,自由最贵,敬畏规则,享受人生。

8.生活恢复:架起当事人与家人的沟通桥梁,帮助其做好家庭安排,逐渐恢复生活的平静状态。

9.健康叮嘱:提供一些情绪价值,对其羁押生活提出建议,并叮嘱一一落实。

10.知识“补钙”:每次会见,讲讲外面世界的新鲜事,适时改变一下知识欠缺,避免在里面的生活“单曲循环”,避免陷入信息茧房。

律师工作是有限服务,但我们完全可以在螺蛳壳里做道场,诚心诚意去改变、去陪伴。所谓高大上的专业,其实都是一个个有温度、有力量的执业行动,我们对客户的帮助和改变也会润物无声地潜入在这些行动中。

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四、一点心声,但愿有灵

做律师久了,尤其是从事刑事辩护久了,会产生职业疲倦,对社会对职业的理解会更加深刻,辩护律师大体会呈现出三种状态:

1.觉得社会不公的事太多,随着未来职业生涯的越来越短,改变现状的愿望也就越来越强烈;

2.尽人事,听天命。不管环境如何,还是日复一日地坚持职业基本要求,认真履职,对委托人负责任,对自己有交代;

3.心灰意冷,满腹愤懑,深深觉得自己选错了职业道路,最终带着满满的失意离开律师行业。

我们无论如何也不能是第三种情况呀。

我们的目标:

让职业更有热度
让服务更有温度
让生活更有尺度

我们的要求:

爱职业,先爱生活
爱生活,先要爱人
要爱人,先爱自己

理想产生动力,行动带来希望。
法治是宏观的,刑辩是具体的。

让我们坚守理想,守望相助,将执业行为变得鲜活深刻,一起跨过刑辩这道窄门

???杨林兵

2024.4.16

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